企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定修正（變更法定代表人的法律規(guī)定）

經(jīng)常有客戶咨詢：我是公司的法定代表人，那我就是老板嗎？朋友成立了一家公司，讓我“幫忙”做法定代表人，我應(yīng)該幫嗎？有人聘請我做法定代表人，每個月給錢，合同中約定不需要我承擔(dān)責(zé)任，有什么風(fēng)險嗎？

今天筆者就根據(jù)咨詢的情況和大家分析一下公司法定代表人的那些事兒。

首先我們要弄清楚，什么人是公司的法定代表人，法定代表人有哪些權(quán)利義務(wù)或任職限制呢？

1、身份及權(quán)利。根據(jù)《中華人民共和國民法典》第61條的規(guī)定，依照法律或法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受（當(dāng)然這里要注意，很多人經(jīng)常混淆法人和法定代表人，法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。以有限責(zé)任公司為例，公司是法人，而代表公司從事民事活動的負(fù)責(zé)人是法定代表人）。可見法定代表人只是代表公司的負(fù)責(zé)人，至于是不是老板，那要看你是否是大股東或?qū)嶋H控制人。

2、任職限制。作為代表公司從事民事活動的主體，法定代表人必然會有一定的權(quán)限，又因其職務(wù)行為的后果對外由法人（公司）承擔(dān)，其行為會對公司造成一定的影響，因此其任職是有一定限制的，根據(jù)《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》（下稱“《登記管理規(guī)定》”）的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司法定代表人：(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的；(二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的；(三)正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的；(四)因犯有貪污賄賂罪、侵犯財產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的；因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的；或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的；(五)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的；(六)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的；(七)個人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?八)有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

3、勤勉、忠誠義務(wù)。根據(jù)《公司法》第13條的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。可以看出，公司的法定代表人必須由公司的董事或經(jīng)理擔(dān)任，而董事、經(jīng)理都是我們經(jīng)常說的“董、高（董事和高級管理人員，其中高級管理人員包括高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員)。因此，法定代表人必定是公司的董、高之一，也就必須遵守董監(jiān)高的忠誠、勤勉義務(wù)，不得有下列行為：（一）挪用公司資金；（二）將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；（三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保；（四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易；（五）未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；（六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。

接著，我們再來看，擔(dān)任法定代表人可能要面臨哪些風(fēng)險或承擔(dān)什么法律后果呢？

第一，過失下的損害賠償。

一般情況下，法定代表人因職務(wù)行為造成的損失或他人損害，是由法人承擔(dān)民事責(zé)任，但是過錯的除外。如果法定代表人有過錯，則法人在對外承擔(dān)民事責(zé)任后有權(quán)向其追償，另外，如果法定代表人執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第二，行政責(zé)任。

根據(jù)《稅收征收管理法（2015年修訂）》第44條的規(guī)定，如果公司未結(jié)清稅款或滯納金，法定代表人可能會因為未結(jié)清稅款、滯納金而被采取限制出境的行政強(qiáng)制措施。而在破產(chǎn)程序中，企業(yè)法定代表人除了需要履行保管財產(chǎn)、印章、財務(wù)賬簿的義務(wù)外，可能還會被采取限制不得離開住所地的行政強(qiáng)制措施。

第三、在公司作為被執(zhí)行人時，法定代表人可能被采取多種限制措施。

1、限高令。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于限制被執(zhí)行人高消費的若干規(guī)定》，被執(zhí)行人為單位的，被采取限制消費措施后，被執(zhí)行人及其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人、影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員、實際控制人不得實施前款規(guī)定的行為。也就是說，如果公司在法院執(zhí)行程序中被采取限制消費措施，則法定代表人也會被限制消費。

2、不履行配合義務(wù)的強(qiáng)制措施。《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第29條、第97條的規(guī)定，在執(zhí)行程序中，法定代表人要配合問詢等，如果經(jīng)兩次傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到場的，人民法院可以對其進(jìn)行拘傳。

3、限制出境。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國民事訴訟法執(zhí)行程序若干問題的解釋》第37條的規(guī)定，被執(zhí)行人為單位的，可以對其法定代表人、主要負(fù)責(zé)人或者影響債務(wù)履行的直接責(zé)任人員限制出境。

第四、可能面臨的任職限制。

公司破產(chǎn)或被吊銷執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的，法定代表人下一次自主創(chuàng)業(yè)或被聘用時可能面臨任職限制。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的，對于需要負(fù)個人責(zé)任的破產(chǎn)清算公司、違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司，其法定代表人將被限制在一定期限內(nèi)不得擔(dān)任任何公司的董事、監(jiān)事及高級管理人員。

最后，還要提示大家兩點實務(wù)風(fēng)險：

1、變更的程序，根據(jù)《登記管理規(guī)定》第7條的規(guī)定，有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議。因此如果法定代表人單方面認(rèn)為存在風(fēng)險而決定辭去職務(wù)，是需要股東會或董事會決議的，而如果法定代表人列明在公司章程上的，還需要通過修改公司章程來變更，需要至少持三分之二以上表決權(quán)的股東通過，較為繁瑣，而且一旦法定代表人和股東發(fā)生矛盾，可能導(dǎo)致股東不愿做出變更決議，出現(xiàn)僵持狀態(tài)，法定代表人無法參與公司經(jīng)營，卻因程序上無法變更而承擔(dān)風(fēng)險。

2、責(zé)任約定轉(zhuǎn)移不可行。為了減少被聘用的“名義”法定代表人的顧慮，很多聘用合同中約定“法定代表人無需承擔(dān)法律后果”，實際上這個約定是無效的，法定代表人的責(zé)任承擔(dān)是法定而非約定，因此該約定對外是無效的。